以國家市場監(jiān)督管理總局公布的2018年典型虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告案件，談《專利法》的適用問題

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作者：賈小昌

原標(biāo)題：以國家市場監(jiān)督管理總局公布2018年典型虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告案件談《專利法》的適用問題

2018年7月20日，國家市場監(jiān)督管理總局公布2018年典型虛假違法互聯(lián)網(wǎng)廣告案件。

其中第二十三例、廣東深圳市心家宜智能家居有限公司發(fā)布虛假廣告案。

當(dāng)事人在其經(jīng)營的互聯(lián)網(wǎng)平臺網(wǎng)店“心家宜廚具旗艦店”網(wǎng)頁上發(fā)布標(biāo)注有“專利帆船造型”、“專利編號：201330407050.8”、“專利外觀設(shè)計(jì)”等內(nèi)容的商品廣告。上述專利最后繳納年費(fèi)日期為2015年7月7日，已因未繳年費(fèi)而失效。當(dāng)事人行為違反了《中華人民共和國廣告法》第十二條的規(guī)定。依據(jù)《中華人民共和國廣告法》第五十九條規(guī)定，2018年5月，深圳市市場和質(zhì)量監(jiān)督管理委員會龍崗市場監(jiān)督政管理局作出行政處罰，責(zé)令停止發(fā)布違法廣告，并處罰款10000元。

根據(jù)深圳市市場和質(zhì)量監(jiān)督管理委員會龍崗市場監(jiān)督管理局職責(zé)介紹第一項(xiàng)：

（1）貫徹執(zhí)行工商行政管理、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督、知識產(chǎn)權(quán)、價(jià)格監(jiān)督檢查以及食品（含食品添加劑、保健食品、酒類食品，下同）安全、藥品（含中藥、民族藥，下同）、醫(yī)療器械、化妝品監(jiān)督管理等方面的法律、法規(guī)和政策。

根據(jù)已通過的國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革方案，關(guān)于國家市場監(jiān)督管理總局及國家知識產(chǎn)權(quán)局的相關(guān)職權(quán)劃分，后期可能全國的市場監(jiān)督管理將采用“深圳模式”，即多合一的執(zhí)法模式，未來各地知識產(chǎn)權(quán)局將不再進(jìn)行一線執(zhí)法活動(dòng)，交由原有的工商系統(tǒng)進(jìn)行執(zhí)法。

未來各地市場監(jiān)管部門在處理互聯(lián)網(wǎng)廣告以及其他廣告中涉及虛假的專利描述的問題時(shí)，將具有雙重執(zhí)法權(quán)，即可以依據(jù)《廣告法》第十二條進(jìn)行違法性認(rèn)定，也可以依據(jù)《專利法》第六十三條進(jìn)行違法性認(rèn)定。

與之而來，在具體適用法律問題上也將帶來新問題，以上述典型案例來例，當(dāng)事人的違法行為具體是在網(wǎng)頁介紹中宣傳商品為專利產(chǎn)品，該行為已構(gòu)成《專利法》第六十三條所規(guī)定的假冒專利的違法行為，當(dāng)然也同時(shí)違反了《廣告法》第十二條的規(guī)定，具有雙重執(zhí)法權(quán)限的執(zhí)法機(jī)關(guān)在處理此類案件中就遇到了法條競合的問題，那么應(yīng)當(dāng)如何適用法條對此行為進(jìn)行處理，是依據(jù)一般的法條競合從其重進(jìn)行處理還是可以依據(jù)其他的方式進(jìn)行處理。

《廣告法》第五十九條的罰則具體規(guī)定為：由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對廣告主處十萬元以下的罰款。

《專利法》第六十三條規(guī)定的罰則為：由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款。

就《廣告法》、《專利法》的罰則來看，其處罰的方式差異較大，較難以得出在具體適用罰則時(shí)哪個(gè)罰則的處罰相對較重。

筆者認(rèn)為，針對這種在廣告中采用假冒專利的行為進(jìn)行虛假宣傳的不法行為，可以認(rèn)定《專利法》為廣告宣傳行為中的特殊法，《廣告法》為廣告宣傳中的一般法，在適用法律的過程中采用特殊法優(yōu)于一般法的法律適用規(guī)則進(jìn)行處理，即直接優(yōu)先適用《專利法》對廣告中的違法行為處理。

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作者：賈小昌

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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