在歐美展會(huì)上遭遇這「5種知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛」，該怎么辦？

原標(biāo)題：【干貨】歐美展會(huì)遇知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，該如何維權(quán)？

如今，越來越多的中國企業(yè)參加在歐美舉辦的各類展會(huì)，展示其研發(fā)的先進(jìn)技術(shù)和具有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的產(chǎn)品。隨著“走出去”企業(yè)的增多，針對(duì)參展中國企業(yè)產(chǎn)品和技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛也時(shí)有發(fā)生。知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛通常會(huì)令企業(yè)的品牌經(jīng)營和產(chǎn)品銷售受阻，最終對(duì)企業(yè)發(fā)展造成極大的負(fù)面影響，另一方面也會(huì)讓中國企業(yè)在海外的形象嚴(yán)重受損。

那么，中國企業(yè)在海外參展時(shí)該如何防范知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛？如何有效維護(hù)企業(yè)自身合法權(quán)益？具體的應(yīng)對(duì)措施都有哪些？今天，小編就教您幾招有效實(shí)用的應(yīng)對(duì)方法。

一、面對(duì)產(chǎn)品信息詢問，怎么辦？

法律規(guī)定，權(quán)利人有權(quán)口頭或書面向可能的侵權(quán)人表明自己的權(quán)利，并要求企業(yè)提供所生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品的權(quán)利依據(jù)和產(chǎn)品細(xì)節(jié)。

對(duì)訊問不能置之不理。要在保護(hù)自己商業(yè)秘密的前提下，向?qū)Ψ教峁┍匾牧?，積極溝通，避免不必要的爭(zhēng)端。如確屬侵權(quán)，可就專利許可進(jìn)行談判。如對(duì)是否侵權(quán)有爭(zhēng)議，還可以約定仲裁機(jī)構(gòu)。

二、收到警告信，怎么辦？

警告信內(nèi)容一般包括：

*  明確要求停止侵權(quán)行為。該要求一般是與合同賠償金聯(lián)系在一起的，如果被警告人今后再次發(fā)生同樣的侵權(quán)行為，須支付一定數(shù)額的賠償金。

*  被警告人承擔(dān)律師費(fèi)的承諾。

*  對(duì)被警告人侵權(quán)行為詳細(xì)、準(zhǔn)確的描述。

*  要求被警告人提供生產(chǎn)商、銷售商、客戶的名稱和地址以及銷售的數(shù)額和價(jià)格。

*  向被警告人發(fā)出“如拒絕在警告信上簽字，權(quán)利人將采取法律措施（包括申請(qǐng)緊急臨時(shí)禁令或提起正式訴訟等）”的警告。

權(quán)利人

一般會(huì)給被警告人適當(dāng)?shù)臅r(shí)間予以考慮和自主核查，展會(huì)期間一般為半天到1天，非展會(huì)期間一般為1周。

可在不發(fā)警告信的情況下，直接提起訴訟。但如果侵權(quán)人在起訴后立即承認(rèn)了侵權(quán)行為，即使權(quán)利人勝訴，也需要承擔(dān)相應(yīng)的訴訟費(fèi)用。所以，實(shí)踐中權(quán)利人一般都會(huì)事先發(fā)警告信。

根據(jù)對(duì)方的具體要求，侵權(quán)的可能性程度，以及對(duì)拒絕警告信而產(chǎn)生的訴訟程序的承受能力，來決定接受還是拒絕。

如果確屬侵權(quán)，或者不太肯定是否侵權(quán)，且產(chǎn)品對(duì)企業(yè)不重要，不愿花費(fèi)精力，想盡快了解此事，可以簽署警告信。但不能完全按照警告信內(nèi)容簽字，可以逐條與對(duì)方談判。比如，可以降低合同罰金數(shù)額，降低或免除律師費(fèi)，不提供生產(chǎn)商、銷售商以及銷售數(shù)額、價(jià)格信息等。但應(yīng)作出今后不再實(shí)施侵權(quán)行為的書面承諾，以避免進(jìn)一步的法律糾紛。

如果認(rèn)為自己沒有侵權(quán)，就一定不能簽署，但不是簡單地拒絕簽字，否則容易陷入被動(dòng)。因?yàn)橐坏?duì)方提起緊急臨時(shí)禁令申請(qǐng)，按照德國司法慣例和實(shí)踐，被申請(qǐng)人很少有機(jī)會(huì)在法官面前作答辯，法官一般會(huì)根據(jù)申請(qǐng)人的單方陳述作出裁決。

警告信不屬實(shí)，但對(duì)方堅(jiān)持要求我接受，怎么辦？

不能置之不理，必須立即采取相應(yīng)措施！

—— 警告信已經(jīng)簽署，只要沒有被撤銷、解除、廢除或違法，警告信就一直有效力。但根據(jù)德國聯(lián)邦最高法院的判例，可以根據(jù)具體情況和合同法的規(guī)定，解除、單方撤銷、雙方合意取消警告信的約束力。比如，若因?yàn)閷?duì)方惡意隱瞞事實(shí)、欺騙而簽署的警告信，則可以自始撤銷。

—— 如果對(duì)方要求簽署警告信的時(shí)候，其所主張權(quán)利的產(chǎn)品并沒有獲得知識(shí)產(chǎn)權(quán)、權(quán)利已過保護(hù)期或不在保護(hù)范圍內(nèi)，該警告信就不是合法的警告信，被警告人可以要求對(duì)方賠償損失。

三、面對(duì)緊急臨時(shí)禁令，怎么辦？

在德國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、著作權(quán)法、競(jìng)爭(zhēng)法的糾紛案件中，緊急臨時(shí)禁令程序是最常見的訴訟程序，約2/3的糾紛通過臨時(shí)禁令程序解決。

緊急臨時(shí)禁令的“臨時(shí)性”，只是體現(xiàn)在它可以通過抗辯程序、主要訴訟程序而撤銷，除非法院在頒布禁令時(shí)明確規(guī)定了禁令的時(shí)間效力（很少見），臨時(shí)禁令在依法程序被撤銷前一直是有效的，而且具備完全的強(qiáng)制執(zhí)行效力。被申請(qǐng)人在禁令撤銷前必須遵守禁令，否則將會(huì)被處以巨額罰款或者代替罰款的拘禁。

• 可以提起針對(duì)臨時(shí)禁令的抗辯，申請(qǐng)廢除禁令。法院會(huì)在接到抗辯請(qǐng)求后安排庭審，進(jìn)行口頭答辯，審查禁令的合法性。
  

• 申請(qǐng)進(jìn)入主要訴訟程序，請(qǐng)求法院命令禁止申請(qǐng)人在限期內(nèi)提交正式起訴狀。如果臨時(shí)禁令申請(qǐng)人在法院確定的期限內(nèi)提起正式訴訟，案件就進(jìn)入了主要訴訟程序。在主要訴訟程序中，法院會(huì)審查雙方提供的證據(jù)和法律觀點(diǎn)，以及證人證詞和專家證詞，并據(jù)此作出判決。如果臨時(shí)禁令申請(qǐng)人沒有按照法院要求如期提起正式訴訟，法院就會(huì)撤銷禁令。
  

• 一旦臨時(shí)禁令在上述兩個(gè)程序中被認(rèn)定是錯(cuò)誤的，被申請(qǐng)人可以要求臨時(shí)禁令申請(qǐng)人賠償損失。
  
  

由于事后情況變化，禁令禁止的行為合法化了，也要申請(qǐng)廢除臨時(shí)禁令。在臨時(shí)禁令被依法廢除前，仍然有效。

主要訴訟程序

*  中德兩國都是關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書的公約締約國（《海牙公約》）。

*  從德國送達(dá)中國需要2-3個(gè)月時(shí)間。

*  根據(jù)《海牙公約》，送達(dá)分形式送達(dá)和非形式送達(dá)。非形式送達(dá)不要求將起訴書譯成中文，但被送達(dá)人有權(quán)拒絕接受，且拒絕接受即為送達(dá)無效。如果被送達(dá)人接受了文書，則為送達(dá)有效。形式送達(dá)必須將文書譯成中文，這樣即使被送達(dá)人拒絕接受，送達(dá)也是有效的。

*  企業(yè)要按照法院確定的時(shí)間期限，積極委托具有在德國職業(yè)資格的律師應(yīng)訴，否則會(huì)被缺席判決敗訴。

四、海關(guān)邊境沒收展品，怎么辦？

經(jīng)權(quán)利人申請(qǐng)（有效期1年，可延長），海關(guān)發(fā)現(xiàn)涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品入境，有權(quán)扣押保全展品，并通知貨主在一個(gè)月內(nèi)抗辯。

如果沒有侵權(quán)，經(jīng)法院判決，申請(qǐng)人需要賠償被申請(qǐng)人因非法扣押所造成的損失。

如果確屬侵權(quán)，貨主可以同意海關(guān)處置被扣押的產(chǎn)品，以避免進(jìn)一步的調(diào)查程序和法律費(fèi)用。

刑事調(diào)查程序

需要承擔(dān)刑事責(zé)任的情形：

—— 故意侵權(quán)構(gòu)成刑事犯罪。如果某些技術(shù)核心專利在行業(yè)內(nèi)非常著名，法院和檢察院一般會(huì)認(rèn)定為故意侵權(quán)。

—— 以往展會(huì)上收到了緊急臨時(shí)禁令，且沒有應(yīng)訴或應(yīng)訴失敗的企業(yè)，要特別注意不要把禁令上列明的展品再次攜帶赴同一國家展出。如果違反了禁令，也是故意侵權(quán)，需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

—— 如果是第一次侵權(quán)，且罪責(zé)較輕，按照現(xiàn)行的司法慣例，一般會(huì)有條件地免于刑事起訴或僅處以刑事罰款。

五、現(xiàn)場(chǎng)搜查展臺(tái)，怎么辦？

德國刑事訴訟法對(duì)啟動(dòng)刑事調(diào)查程序的要求比較低，權(quán)利人向司法檢察機(jī)關(guān)報(bào)案后，只初步證據(jù)證明有侵權(quán)嫌疑，司法檢察機(jī)構(gòu)就必須啟動(dòng)調(diào)查程序。檢察院通常會(huì)向法院申請(qǐng)搜查令和扣押令，并據(jù)此指令警察或海關(guān)執(zhí)法人員到現(xiàn)場(chǎng)搜查展臺(tái)，扣押（保全）涉嫌侵權(quán)展品作為證據(jù)。警方可以要求展會(huì)負(fù)責(zé)人和工作人員出示身份證件以確認(rèn)身份。沒有法院的命令進(jìn)行搜查的情形較為少見，只有在緊急情況下才合法。

冷靜??！不得與警察或海關(guān)執(zhí)法人員發(fā)生沖突，否則會(huì)被拘留，也可能被控妨礙司法罪。

不能任由其翻查。要確定搜查令上的搜查范圍。對(duì)范圍內(nèi)的有應(yīng)予配合，超出范圍的搜查違法，并可能產(chǎn)生國家賠償責(zé)任。要注意搜查和扣押的方式及程度。比如，可以扣押介紹產(chǎn)品的光盤，但播放光盤的電視機(jī)和播放器不可以扣押。

如果認(rèn)為產(chǎn)品沒有侵權(quán)，可以向法院提起抗辯，要求廢除沒收令，歸還展品。由于已經(jīng)進(jìn)入刑事司法程序，為避免檢察院提起公訴，還應(yīng)向檢察院申請(qǐng)免于起訴或在一定條件下免于起訴。

切不可置之不理，認(rèn)為展會(huì)結(jié)束回到中國后，德國司法無能為力。

查封展臺(tái)的特殊情形

展會(huì)上出現(xiàn)的由于費(fèi)用問題而導(dǎo)致查封展臺(tái)，主要是由于往年訴訟費(fèi)用未結(jié)清，而到中國強(qiáng)制執(zhí)行不現(xiàn)實(shí)，所以禁令申請(qǐng)人就等到被執(zhí)行人再次參展時(shí)強(qiáng)制執(zhí)行。這樣會(huì)極大影響企業(yè)參展的效果，甚至起到相反的作用。

有鑒于此，建議有歷史遺留問題的企業(yè)，最好把問題解決后再參展。

美國“337”調(diào)查的特殊情形

風(fēng)險(xiǎn)：侵權(quán)企業(yè)相關(guān)產(chǎn)品可能被永久禁止進(jìn)入美國，而且企業(yè)所在國同行業(yè)的同類產(chǎn)品也可能永遠(yuǎn)無法進(jìn)入美國市場(chǎng)。

“337”調(diào)查得名于《1930年美國關(guān)稅法》(Tariff Act)第337條款，后經(jīng)數(shù)次重大修訂，編入《美國法典》第19卷第1337節(jié)。根據(jù)該條款的規(guī)定，凡進(jìn)口到美國的外國產(chǎn)品，不論以何種形式比如銷售、出租、寄售等進(jìn)入美國，如果侵犯了美國本土產(chǎn)業(yè)現(xiàn)有或正在建立中的合法有效的具有執(zhí)行力的專利權(quán)、注冊(cè)商標(biāo)、著作權(quán)或外觀設(shè)計(jì)、專有技術(shù)等，即構(gòu)成對(duì)337條款的違反，美國國際貿(mào)易委員會(huì)（ITC）都可進(jìn)行調(diào)查。

中國是337調(diào)查最大受害國

根據(jù)有關(guān)程序，ITC在啟動(dòng)“337”調(diào)查后，必須在45日內(nèi)確定終裁的目標(biāo)時(shí)間，并盡快完成調(diào)查。通常案件會(huì)在一年內(nèi)作出裁決。美國對(duì)我企業(yè)發(fā)起的“337”調(diào)查始于1986年，在21個(gè)年頭里，美對(duì)我企業(yè)發(fā)起的337調(diào)查，涉及電器電子、鋼鐵、化工、鞋類、照相、汽車零部件、電腦耗材多個(gè)行業(yè)，呈逐年增加趨勢(shì)，案件數(shù)連續(xù)10多年居涉案各國首位。2016年，美國對(duì)我企業(yè)發(fā)起的“337”調(diào)查達(dá)到21件（另有5件處于立案審查階段），比上年增加11件，涉及120家企業(yè)，超過2013-2015年的總和。

主要原因：美國企業(yè)利用“337”調(diào)查程序和救濟(jì)措施。ITC貿(mào)易保護(hù)主義傾向。部分中國出口商品缺乏自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)。很多中國出口企業(yè)缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)。

六、常見侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)有哪些？

1.陷阱取證

—— 通過電子郵件取證。

—— 現(xiàn)場(chǎng)詢價(jià)取證。

做法：競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手或其律師偽裝客商身份，先詢價(jià)，再下訂單，誘使展商不經(jīng)意間提供“侵權(quán)”證據(jù)。競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手會(huì)利用中外企業(yè)經(jīng)營理念、營業(yè)習(xí)慣的區(qū)別，進(jìn)行取證。

2.在第三國發(fā)布具有德國知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的廣告

無論廣告形式，只要向德國銷售，或主觀上有在德國使用的意圖，即使不將相關(guān)展品、宣傳冊(cè)、宣傳畫帶到展會(huì)上，也屬侵權(quán)。只要網(wǎng)站能夠在德國打開，那么該網(wǎng)站上所作的宣傳和廣告都受德國法律管轄。

廣告第一次侵權(quán)危險(xiǎn)，是指存在明確的事實(shí)，能夠證明權(quán)利人的權(quán)利將會(huì)受到侵害，目前雖然沒有侵權(quán)，但已有可能導(dǎo)致侵權(quán)發(fā)生的行為。如果存在第一次侵權(quán)危險(xiǎn)，權(quán)利人就具有預(yù)防侵權(quán)行為的請(qǐng)求權(quán)。

3.廣告中使用他人產(chǎn)品宣傳自己的產(chǎn)品

需要注意：這種使用是必須的，是為了表示產(chǎn)品的用途而不是產(chǎn)品的來源。比如，使用汽車來為輪轂做廣告；不違反公序良俗。

4.模仿專利保護(hù)已過期的技術(shù)產(chǎn)品

容易被認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

關(guān)鍵：產(chǎn)品的整體造型中，最突出的外部形象是不是個(gè)性化的；在該產(chǎn)品的主要消費(fèi)者中，是不是具有很高的認(rèn)知度。

來源：中國貿(mào)促會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)中心

編輯：IPRdaily 趙珍  /   校對(duì)：IPRdaily   縱橫君

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